共和国六十年法学论争实录·民商法卷

出版时间：2009-10  出版社：厦门大学出版社  作者：柳经纬 编  页数：470  字数：552000  

前言

自1949年10月1日开国大典至今，新中国走过了不平凡的历程。六十年风雨砥砺，沧桑巨变。抚今追昔，展望未来，令人感慨万千。新中国建立后，由于废除了国民党的“六法全书”，全盘学习苏联，建立了权力高度集中的经济体制和政治体制，民主法治缺乏必要的社会经济基础和政治基础，因而法律工具主义（实用主义）、法律虚无主义盛行。共和国前30年，民主法治建设遭受严重挫折，“文化大革命”期间甚至出现了“无法无天”的局面。1978年十一届三申全会之后，以市场化为取向的经济体制改革不断深入，为民主法治建设奠定了必要的社会经济基础，而依法治国方略的确立则为民主法治的发展提供了必要的政治条件，民主法治建设由此走上了正轨，呈现出欣欣向荣的景象。今天，我国的法律体系日趋完备，司法运行机制基本健全，公民法律意识普遍加强。但是，我们应当清醒地认识到，依法治国、保障人权虽然已经写进了宪法，但是离真正实现还有漫长的道路。与社会主义民主法治进程相适应，我国法学理论发展大体上也以1978年为界分为前后两个时期：前一个时期的法学理论受到法律工具主义和国家意志主义的支配，具有浓厚的意识形态色彩。

内容概要

《共和国六十年法学论争实录·民商法卷》所记录的主要是后30年在民法学发展过程中发生的重要学术事件，所选21个专题涵盖了民法、商法、知识产权法和婚姻家庭法各领域，均为民法的重大理论问题和立法问题。她从一个侧面揭示了改革开放以来中国民法学成长的过程，读者可以从中领略中国民法学从价值理念、制度原理和学术品位等多个层面的变化。

作者简介

柳经纬，男，1955年生，福建寿宁人，1982年厦门大学历史系本科毕业，获历史学学士学位；1985年厦门大学法律系民法专业研究生毕业，获法学硕士学位。毕业后留校任教，1996年晋升教授，2003年被授予博士研究生导师资格。创办《厦门大学法律评论》，并任主编至2005年6月。20

书籍目录

总序第一专题  民法调整对象之争第二专题  关于民法私法属性问题的讨论第三专题  关于民法典编纂问题的讨论第四专题  关于人格权立法问题的论争第五专题  关于法律行为性质问题的讨论第六专题  《物权法（草案）》“违宪”之争第七专题  物权二元与三元之争第八专题  关于物权行为理论问题的讨论第九专题  关于国有企业法人财产权的争论第十专题  关于居住权立法问题的讨论第十一专题  关于典权立法问题的讨论第十二专题  关于债的概念及立法问题的讨论第十三专题  关于民商立法模式的讨论第十四专题  关于公司治理问题的讨论第十五专题  关于一人公司问题的讨论第十六专题  关于婚姻法定位问题的讨论第十七专题  关于离婚法定标准问题的讨论第十八专题  关于离婚救济制度的讨论第十九专题  关于事实婚姻问题的讨论第二十专题  关于知识产权与民法典的关系及其法典问题的讨论第二十一专题  关于制定“物权法”还是“财产法”的争论后记

章节摘录

五、论争的实质——要不要改革开放宪法是国家的根本大法，它规定国家的基本政治制度、经济制度，然而宪法最本质的功能仍然是保障公民基本权利，尤其是保障公民权利不受公权力的侵犯。《物权法》作为一个以维护私权为宗旨的法律，竟会因为其出于对公权的防范而被指控为违宪，依照一般的法律逻辑实乃荒诞之事.然而，正是由于我国特殊的国情，也即中国特色的社会主义国情中社会主义与市场经济所存在的冲突，导致《物权法》中的平等保护原则在事实上与我国现行宪法部分条文相抵触。但是，这种抵触究竟是巩献田等提出和拥护“违宪说”之人的真实意旨抑或是连他们自己也没完全理解的潜在可利用手段呢？答案从前文的论述中已经有所彰显，因为从法学层面来看，所有能站得住的“违宪说”论据都是由宪法学者提出来的，而不是由身为法理学教授的巩献田以及他的拥护者提出。宪法学者阐明平等保护原则事实上的违宪之目的是希望通过宪法解释而消除平等保护原则的违宪之嫌，这与巩献田等人一心否定平等保护的初衷显然大相径庭。另一方面，民法学者龙卫球和宪法学者童之伟都清楚地看到并明确指出在《物权法（草案）》的具体规定中，多处体现了区别保护，也即优先保护公共财产，尽管这与私法中贯彻的平等保护原则不符，但恰恰是《物权法（草案）》事实上对我国现行宪法的遵循。②然而，为什么在《物权法（草案）》事实上仍然保留了区别保护的同时，拥护《物权法（草案）》和支持巩献田的双方仍然争论得如此不亦乐乎？这当中无疑还有更深层次的原因。回顾这场大论战，透过双方泛政治性的“指控”，我们能够看到，《物权法（草案）》引发的激烈争吵只是近年来不断升温的“改革成败”争论的一部分。在改革开放的过程中，在社会出现明显的贫富分化的同时，社会出现了不同的声音。在执政党内至少存在“左派”和主导改革开放的主流派别。

编辑推荐

《共和国六十年法学论争实录:民商法卷》：《共和国六十年法学论争实录》由著名法学家、中国政法大学终身教授江平任总主编，由一批具有较高学术成就的知名中青年学者担任各卷主编。《实录》以史家的笔法，以“实录”的方式，从学术史的层面上再现共和国六十年历史进程中发生的一次又一次法学重要问题的论争，从一个侧面揭示我国法学从“荒蛮之地”走向“显学”，从“幼稚之学”走向成熟，与时俱进、不断开拓的历程。读者不仅能从其间领略到我国法学成长过程的点点滴滴，同时也能真实感受到共和国六十年民主法治与法学发展的艰辛历程。六十年来。我国法学的发展如同唐僧西天取经那样，历尽波折，备尝艰辛。其间的经验教训是一笔宝贵的财富，我们做了忠实记录，以留给后人评判。

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