宪法研究（第十卷）

出版时间：2009-8  出版社：四川大学出版社  作者：莫纪实，谢维雁　主编  页数：376  
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前言

2008年10月25日至26日，中国法学会宪法学研究会2008年年会暨“改革开放三十年与中国宪法：回顾与展望”学术研讨会在四川省成都市望江宾馆举行。此次年会及学术研讨会由四川大学法学院具体承办。来自全国各地高等法律院校、法学研究部门、政法实践部门以及我国港澳地区的近260名宪法学者参加了此次年会及学术研讨会。此次年会通过了中国法学会宪法学研究会章程以及第六届理事会五年工作计划，进一步健全和规范了学会的会议制度和组织制度，为学会今后的发展打下了良好的基础。年会共收到与会代表提交的论文200多篇。研讨会期间，代表们畅所欲言、各抒己见，就改革开放三十年来我国宪法制度的发展以及宪法学的发展等一系列重大理论和实践问题展开了热烈的讨论，产生了一批很有学术价值的研究成果，有关专家也提出了许多建设性的意见，现根据年会论文及学术研讨会代表的发言，将此次学术研讨会的主要情况综述如下：此次学术研讨会共分四个主题，包括“从依法执政到依宪执政”、“国家机构改革的宪法原则”、“规范性文件的审查机制”以及“实践中的基本权利”。研讨会发言分为大会主题发言和分论坛发言两个部分。共有12位代表进行了大会主题发言。主题发言主要是针对改革开放三十年来我国宪法制度建设和宪法学理论研究中的重大问题进行的，发言者不仅立意深远，而且言之有据，给与会者以很大的启发。许崇德教授在发言中指出，改革开放以来，我国的宪法学理论与实践的发展已经取得了一定的成果，1982年宪法对我国社会主义民主和法制建设起到了扭转乾坤的作用。而现行宪法的四次修正案又进一步完善了宪法文本，健全了宪法制度。但应当看到，现行宪法在实施过程中也受到了一定程度的干扰，宪法学界一定要结合实际，多思考，逐步提高研究水平，为宪法制度的不断完善和推进宪法实施贡献力量。廉希圣教授在发言中，回顾了中国法学会宪法学研究会23年的发展历程，指出从整个宪法学界来说，要保持优良传统，增强凝聚力和向心力，实现老、中、青三代和谐发展。廉教授希望宪法学界能够以独立研究的精神治学，逐渐形成不同的学派，要坚持“学术至上”的品格，不能“敏感问题绕着走”，应当勇于面对现实，坚持自己的观点，用自己的聪明才智为国家的法制建设服务，推动宪法学研究向纵深方向发展。陈弘毅教授在发言中指出，宪法应当是规范性的宪法，学习西方宪政文化与我们的传统文化并不矛盾，借鉴西方宪政经验，可以推动中国宪政的良性发展。

内容概要

　　2008年10月25日至26日，中国法学会宪法学研究会2008年年会暨“改革开放三十年与中国宪法：回顾与展望”学术研讨会在四川省成都市望江宾馆举行。年会就改革开放三十年来我国宪法制度的发展以及宪法学的发展等一系列重大理论和实践问题展开了热烈的讨论，产生了一批很有学术价值的研究成果，本书收录了相关文集以供研究。

书籍目录

中国宪法学的学术使命与功能的演变    ——中国宪法学30年发展的反思依宪执政：全面落实依法治国基本方略的战略举措八二宪法立宪目的的分析与思考执政党与检察监督的关系研究中国基层群众自治：前行与忧思论我国地方试验制度的法治化法律保留制度的现状    ——以询问答复为中心的考察论全国人大及其常委会组成人员的专职化人大“集体行使监督职权原则”辨析    ——对《监督法》的一个评析香港基本法解释的权限和程序问题初探非国家行为体与社会权    ——兼议社会基本权的国家保护义务论基本权利保障的技术方案    ——基于数学思维的分析框架个人数据的宪法和法律保护新闻自由的权利属性新中国公民迁徙权利演进的实证考察流动儿童初等教育权的平等保护探析“人肉搜索”的宪法学思考    ——从姜岩案看个人隐私权和公众言论自由之间的平衡三十年来中国公民经济自由的拓展改革开放30年来我国违宪审查研究的回顾与展望公民启动违宪审查的《立法法》相关条款解读宪法、《立法法》和《监督法》文本中“备案”一词的语义分析在人民代表大会制度框架下适用宪法    ——“宪法司法化”质疑论我国复合型宪法诉讼制度的构建试论国际条约合宪性审查的必要性    ——兼论我国合宪性审查制度的发展与完善司法实践中的基本权利    ——以德国和美国为对象的比较研究胎儿的宪法地位    ——德国模式与美国模式从美国英国广播电视法的公共利益原则看表达自由的保障实质性正当程序在美国内战前州法院的适用德国联邦宪法法院界定立法裁量的司法标准权力制衡与宪政转型    ——以法国最新宪改为指向英国司法审查的合法性争论及其影响    ——以法院与议会主权的关系为视角后记附录：中国法学会宪法学研究会2008年年会论文目录

章节摘录

插图：在有关中国宪法问题的研究中，最能体现宪法学界的问题意识与实践面向的是广为学界所关注的物权法与宪法关系的讨论。围绕《物权法》（草案）的“合宪”、“违宪”展开争论并提出修改和完善意见，成为2007年法学界的一件大事。宪法学者参加各种专题讨论会，撰写学术论文，对《物权法》（草案）的合宪之争作出了积极回应和理论解答。总体来说，学者们的争论围绕物权法是否必须强调根据宪法制定、物权法对公有财产和私有财产的保护方式是否违反了宪法的平等保护原则以及如何根据宪法判定法律违宪等问题而展开。针对目前我国法学界存在的“民法根本说”、“民法与宪法平起平坐”等观点，有学者在系统地考察宪法与民法关系的基础上，提出“作为一种法律学说，民法根本说所反映的是宪法与民法真实关系的幻影。在世界范围内，宪法与民法的关系是一个早已由法治发达国家的法律生活解决了的问题。在中国，法学研究人员还需要把时间和精力投入到法治发达国家已给出了答案的问题上来，实在是中国法治后发的特殊国情使然”。在如何根据宪法判定法律违宪的问题上，不同学科的学者们提出了不同的主张，“合宪”、“违宪”问题引起学术界与政界的广泛关注。有学者系统论证了“合宪”与“违宪”的判断标准，而有学者从宪法条款的不同性质着手，提出许多条款在法律上具有确定的意义，因而是可以实施的；有些条款则只是表达了一种政治理想或政策取向，在法律实践中不具备可操作性。在宪法的适用和讨论过程中，必须认真对待宪法，将宪法作为～部实实在在的法律，仅限于适用那些在法律上可以实施的条款。尤其要避免将宪法作为政治攻击的工具，否则就将误用宪法并阻碍社会与经济发展。④在宪法实践中，违宪是十分严谨的学术概念，应针对特定事实关系和问题，谨慎地判断违宪的要件。当然，这一讨论的重要意义在于，人们开始面对一个事实，即在人民代表大会制度下法律也存在违宪的可能性，违宪审查制度的建立是刻不容缓的。如何保证包括《物权法》在内的基本法律、法律的合宪性是学术界需要认真考虑的课题。因此，从整体来看，30年来为了改变宪法学研究中存在的理论与实践相互分离的尴尬局面，宪法学界的一些学者开始尝试将宪法理论与宪法实践尤其是宪法事例结合起来，强化宪法学对社会现实问题的阐释力。这一方面的努力主要表现为：第一，学者们以社会生活中出现的宪法事例为基础编写了有关宪法事例、案例方面的教材和著作。“不是仅仅拿国外宪政理论实践来叙述，也不是仅限于中国宪法的规定，而是将宪法理论和中国实际有机结合，适合中国宪法教学实际需要。”这一方面出版的著作主要有焦洪昌、李树忠、胡锦光、韩大元、莫纪宏等学者主编的《宪法教学案例》《宪法教学案例教程》《外国宪法判例》《宪法学原理与案例教程》《外国宪法判例》《中国宪法事例研究（一、二）》等。

后记

中国法学会宪法学研究会自1985年成立以来，已逾24个年头。在过去的24年中，中国法学会宪法学研究会在认真举办年会及其学术研讨会的基础上，在有关单位和出版社的大力支持下，积极汇编和整理历次年会所提交的优秀论文，先后出版了9期年会学术论文集，包括《宪法与改革》、《保障公民基本权利与维护社会稳定》、《宪法的权威与地方立法》、《人民代表大会制度的理论与实践》、《宪法与国家机构改革》、《依宪治国、建设法治国家》、《宪法与社会主义新农村建设》、《社会转型时期的宪法课题》等，对于推动中国宪法学界同行之间的学术交流以及及时地反映宪法学研究会年会的学术研讨成果，向学界和社会介绍我国宪法学理论研究的状况都起到了非常重要的促进作用。从2001年开始，中国法学会宪法学研究会秘书处对年会论文集的编辑原则和方法作了适当调整，年会论文集采取以学会专业书刊的形式出版，书名为《宪法研究》，并于2002年出版了《宪法研究》第1卷。从2005年开始，根据法律出版社的出版规划，中国法学会宪法学研究会又将《宪法研究》改名为《中国宪法年刊》，计划每年出版一本。目前已经出版了2005年、2006年和2007年卷。由于近年来我国宪法学研究事业的蓬勃发展，宪法学者的队伍日益壮大，每年参加学术年会的代表人数急剧增加，代表提交年会的学术论文的总体数量也大幅度增加。在这种情况下，如何通过宪法学研究会组织出版的学术著作来及时和有效地反映我国宪法学理论研究的总体发展状况，以学会组织出版的宪法学著作来促进和推动全国范围内的宪法学理论研究水平的不断提高，进一步扩大我国宪法学理论研究成果在法学界的学术影响，成为新一届理事会所面临的重要任务。2008年1月14日，第六届理事会第一次常务理事会研究决定，从2008年开始，作为中国法学会宪法学研究会组织出版的正式学术著作分为两种形式：一种是继续出版《中国宪法年刊》，该年刊主要选择当年度在重要学术期刊上公开发表的、具有代表性的学术观点和思想的学术论文，提交年会的能够很好地反映宪法学理论研究现状、代表了目前宪法学理论研究前沿水准的论文，以及当年度所发生的各种重要和重大宪法学理论研究活动、宪法事例、宪法学教学和研究动态等，以此来体现当年度我国宪法学理论研究发展的状况和宪法实践所发生的重要和重大事项，并将该年刊作为理事会推荐的从事宪法学教学和研究必备的学术资料参考书；另一种是由当年度的年会承办单位组织推荐提交年会的优秀论文，并经中国法学会宪法学研究会学术委员会审定后出版的《中国法学会宪法学研究会年会论文集》。从2008年起，开始统一编辑年会论文集，考虑到自1985年中国法学会宪法学研究会成立以来已经出版了9本年会论文集，为了保持年会论文编辑的连续性，2008年年会论文集编辑为《宪法研究》（第十卷），以后各卷按照实际召开的年会年度顺次编号。

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