中国法律发展的法哲学反思

出版时间：2010-10  出版社：法律出版社  作者：黄文艺  
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前言

如果要回顾和总结一下我自己在过去十年的学术研究历程，当代中国法律发展问题无疑是我一直密切关注和持续研究的课题。《中国法律发展的法哲学反思》一书收录了我在这一时期围绕当代中国法律发展问题所发表或出版的主要学术论文。不过，由于我并非是按照某种事先设计好的研究纲领或规划开展研究，而是为了完成各种不同的学术任务（如参加学术研讨会、学术刊物的约稿等），因而这些论文很难构成一种体系化的研究成果。但作为一个法哲学学者，我始终努力按照法哲学的思维方式，至少是按照我所理解的法哲学的思维方式，理解、思考、分析各种法律理论与实践问题。本书就是我从法哲学的理论视角和思维方式观察、思考和研究当代中国法律发展问题的理论成果，因此我把本书的题目定为《中国法律发展的法哲学反思》。本书由三编加导论、附录构成。为了向读者清晰地交待我所理解的法哲学，导论部分对“法哲学是什么”进行了学术解读。在这一部分，我把历史上的法哲学概括为思辨型法哲学、实证型法哲学、语言学法哲学、批判型法哲学四种，并基于对法哲学研究模式的历史考察，把法哲学的基本属性解析为总体性、求实性、批判性、分析性、思想性五个方面，试图以此展现出法哲学的思想魅力和学术优势之所在。

内容概要

本书收录了作者在过去10年围绕中国法律发展问题所发表或出版的主要学术论文。尽管这些论文很难构成一部体系化的著作，但作者始终是按照法哲学的思维方式观察、思考和研究中国法律发展问题，因而是对中国法律发展的法哲学研究成果。    本书主要由三编构成。第一编为法律发展理论的法哲学反思，第二编为中国法律发展道路的法哲学反思，第三编为中国部门法发展的法哲学反思。

作者简介

黄文艺，法学博士，现任教育部人文社会科学重点研究基地·吉林大学理论法学研究中心常务副主任、教授、博士生导师，兼任教育部社会科学委员会法学学部秘书长、中国法学会比较法学研究会副会长等职。主要研究方向为法律发展、法律职业、法律全球化、立法原理。在《中国法学》、《法学研究》等学术刊物发表论文70多篇，出版《当代中国法律发展研究》、《全球结构与法律发展》等学术著作3部。

书籍目录

前言导论  什么是法哲学　一、法哲学研究模式的历史评说　二、法哲学基本属性的逻辑解析第一编  法律发展理论的法哲学反思　第一章  全球化与法律理论的变革和更新　　一、全球化与法律本体论的更新　　二、全球化与法律价值观的更新　　三、全球化与法律人格观的更新　　四、全球化与法律发展观的更新　　五、全球化与法治观的更新　第二章  中国法律发展研究的两大范式　　一、法律的定义：一元论一多元论　　二、法律的功能：积极论—消极论　　三、法律发展的历史观：现代化—平面化　　四、法律发展的途径：建构论—进化论　　五、法律的知识论：普适性知识—地方性知识　　六、法律发展的主体：政府推进论—民众主导论　　七、法律发展的资源：外来资源论—本土资源论　　八、结语　第三章  法律体系理想形象之解构　　一、法律体系的理想形象　　二、法律体系理想形象的前提性反思　　三、法律体系理想形象的解构　第四章  为形式法治理论辩护　　一、纳粹德国、中国秦朝是否存在形式法治？　　二、形式法治论是价值无涉的吗？　　三、西方现代法治理论是由形式法治向实质法治转变吗？　　四、中国为什么更需要形式法治论？　第五章  法律职业话语解析　　一、职业主义话语　　二、精英主义话语　　三、民粹主义话语　　四、三种话语的良性共存第二编  中国法律发展道路的法哲学反思　第六章  中国法律自治的可能性前景　　一、西方法律自治的经验与模式　　二、中国法律自治的可能性前景　第七章  中国人的法律信仰养成之道　　一、对法律信仰研究的反思　　二、新的分析框架　　三、传统型法律信仰　　四、合法型法律信仰　　五、工具合理型法律信仰　　六、价值合理型法律信仰　第八章  法律家与中国法治之路　　一、评法治研究的一种基本思路　　二、忽视职业法律家的原因　　三、法律家与法律兴衰　　四、法律家与法律自治　　五、法律家与法律权威　　六、法律家与法治政府　　七、结语　第九章  新时期中国法制现代化路径研究　　一、供给主义　　二、权威主义　　三、精英主义　第十章  信息不充分条件下的中国立法策略　　一、立法具有高度的信息依赖性　　二、改革开放事业所面临的知识、经验、信息的匮乏对立法政策的影响　　三、社会大变革对立法政策的影响　　四、国家幅员辽阔对立法政策的影响　　五、知识和信息的分散性对立法政策的影响第三编  中国部门法发展的法哲学反思　第十一章  婚姻正当性基础的法哲学追问　　一、关于婚姻正当性基础的若干理论的评述　　二、对中国婚姻法的理论基础的批判和重构　第十二章  继承制度正当性的法哲学论辩　　一、继承制度正当性论证的五种学说　　二、继承制度非正当性的三种论辩　　三、我国财产继承制度的改革附录　中国法理学30年学术史的梳理与反思　一、中国法理学30年学术发展历程　二、中国法理学30年重大学术进展　三、中国法理学30年发展的历史经验　四、中国法理学发展面临的问题

章节摘录

长期以来，跨国的经济贸易按照不同的原则分别适用相关国家的国内法。这种状况显然不利于世界各国扩大经济交流与合作，不适应世界经济一体化与全球化的潮流。一方面，由于各国法的规定不一致，甚至大相径庭，相同或相似的经济贸易活动会因所适用的法律不同而受到区别对待；另一方面，各国法纷繁复杂的差异、变动，使法律本身所具有的建立确定预期的作用几乎丧失殆尽，不仅未给跨国经济贸易活动带来便利，反而成为跨国经济贸易活动的障碍。因此，正像国内统一的市场的形成要以相对统一的法律规则的存在为基础一样，经济的国际化和全球化也要以相对统一的世界经济贸易法律规则的存在为前提。只有形成相对统一的世界经济贸易法律规则，各个国家和各种经济主体普遍遵循这些规则，才能形成秩序良好的全球大市场，才能不断推进世界经济的一体化进程。最后，法治是解决全球公共问题的有效机制。不断推进的全球化进程产生了越来越多的全球公共问题，如地球环境污染、全球气候恶化、国际恐怖主义、世界金融风暴、南北差距扩大。这些问题的解决，既不能靠几个国家势单力薄的努力，也不能靠一些临时性的应急措施，而只能靠各国共同遵守的、长期稳定有效的法律制度。在国际政治和国际关系学界，人们从过去强调大国或大国集团解决全球公共问题的能力和责任，开始转向强调各国依据国际制度共同管理和解决全球公共问题。前者是一种人治的思路，后者是一种法治的思路。[36]目前，很多全球公共问题之所以难以解决，就在于我们缺乏解决问题的法治机制。

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《中国法律发展的法哲学反思》是中国法学学术丛书。