中国仲裁制度的境遇及改革要略

出版时间：2010-9  出版社：法律出版社  作者：汪祖兴  页数：340  

前言

六十周年，六十部作品。2010年是西南政法大学六十华诞。为总结办学经验，醇化学术氛围，凝聚西政情缘，学校定于2010年9月19日至20日举行六十周年校庆活动。经过认真筹备和严格筛选，我们谨向学术界和社会公众呈上自己的作业——西南政法大学六十周年校庆系列文库。这六十部作品，集中体现了西政学术的传承和创新。全套文库共分为四个系列和两个单品，简称为“4+2模式”：即西南政法大学学术文库（此次共收录15部）、西南政法大学博士文库（此次共收录15部）、西南政法大学学子文库（此次共收录15部）和西南学术大讲堂（此次共收录13部）四个系列，共计58部作品；另有《西南政法大学校史（1950—2010）》和《当代中国转型期的法学教育发展之路》各1部。各个品牌项目在持续性出版中通过六十周年校庆活动得到整合和提升。其中，“学术文库”涉及法学、经济学、管理学和哲学等多个领域；“博士文库”则集中展示我校近年来的博士研究生培养水准，此次入选的15部作品皆为各自学科和领域中具有问题性、前瞻性、深刻性和现实性的研究成果；“学子文库”的作者主要来自1980级西政校友，意在同时纪念他们入学三十周年；“学术大讲堂”则汇集了西南法学论坛、金开名家讲坛、名人论坛及我校教师的精彩讲座，将声音固化为文字，将瞬间凝结成历史。《西南政法大学校史（1950-2010）》和《当代中国转型期的法学教育发展之路》两书，是西政对于自己及中国法学教育发展历史的一次认真整理和回顾。

内容概要

本书立足于仲裁制度的基本理论，借鉴在商事仲裁领域处于领先地位的国家以及国际性商事仲裁规范的发达实践和先进理念，细致梳理我国仲裁制度的一般机理，并检讨我国仲裁立法和实践中出现的种种问题，以提出改进和完善我国仲裁立法的基本路径和对策。

作者简介

汪祖兴 
    男，1988～1999年就读于西南政法大学(学院)法律专业，先后获得法学硕士(1991)和法学博士(1999)学位。现任西南政法大学法学研究所研究员、博士生导师。

书籍目录

引言第一章  我国仲裁制度发展概略及仲裁理念的现代化  第一节  我国仲裁制度发展概略    一、仲裁制度的起源及其在我国发展的一般考察    二、现行《仲裁法》的贡献与不足    三、完善我国仲裁立法所应遵循的基本原则  第二节  仲裁理念的现代化    一、仲裁理念的现代化与仲裁制度的非诉讼化    二、仲裁理念的现代化与仲裁制度的自足性第二章  仲裁协议制度的一般理论及其在我国的不足与完善  第一节  仲裁协议的一般理论    一、仲裁协议概述    二、仲裁协议的要素    三、仲裁协议的效力    四、仲裁协议的自治性  第二节  我国仲裁协议制度存在的主要问题    一、仲裁协议的形式要求不宽容    二、仲裁协议的要素构成不科学    三、仲裁协议效力认定的权限分配不合理  第三节  完善我国仲裁协议制度的主要思路    一、弹性处理仲裁协议之形式要求    二、完善仲裁协议的要素体系    三、合理配置仲裁协议效力的认定权限第三章  仲裁主体制度的一般理论及其在我国的不足与完善  第一节  仲裁主体制度的一般理论    一、当事人制度    二、仲裁员制度  第二节  我国仲裁主体制度存在的主要问题    一、仲裁协会与仲裁机构的构建问题    二、仲裁员制度问题    三、当事人制度问题  第三节  完善我国仲裁主体制度的主要思路    一、加快组建我国仲裁协会的步伐    二、强化仲裁机构的民间属性    三、完善仲裁员制度    四、完善当事人制度第四章  仲裁证据制度的一般理论及其在我国的不足与完善  第一节  仲裁证据制度的一般理论    一、仲裁证据制度界定    二、仲裁证据形式规则    三、仲裁证据实体规则    四、仲裁证据规则何以应当“柔性”  第二节  我国仲裁证据制度存在的主要问题    一、缺乏仲裁证据规则，仲裁庭无收集证据的强制力    二、仲裁证据保全制度不完善    三、仲裁举证责任不完善    四、仲裁证据运用中的自由裁量权欠缺约束机制  第三节  完善我国仲裁证据制度的主要思路    一、建立完善的仲裁证据规则体系，赋予仲裁庭收集证据的强制力    二、完善仲裁证据保全制度    三、设置举证责任分配制度    四、设置仲裁证明的经验规则第五章  仲裁程序制度的一般理论及其在我国的不足与完善  第一节  仲裁程序制度的一般理论    一、程序理念与仲裁程序    二、申请与受理    三、开庭与裁决  第二节  我国仲裁程序制度存在的主要问题    一、司法干预过强而支持不足，程序刚性化    二、临时仲裁与简易仲裁的缺失减损仲裁效率    三、仲裁财产保全问题存在明显缺陷    四、仲裁管辖权的决定机构不当    五、仲裁员回避的时间与仲裁第三人问题有待立法明确  第三节  完善我国仲裁程序制度的主要思路    一、强化司法的支持，软化程序的刚性    二、增设1临时仲裁和简易仲裁程序以提高仲裁效率    三、赋予仲裁庭财产保全的权力    四、确立仲裁庭的自裁管辖权    五、立法明确仲裁员回避时间与仲裁第三人问题    六、庭审实践中妥善处理两个特殊问题的建议第六章  仲裁监督制度的一般理论及其在我国的不足与完善  第一节  仲裁监督制度的一般理论    一、仲裁监督的正当性基础    二、仲裁监督的结构    三、仲裁监督的范围    四、仲裁监督的标准  第二节  我国仲裁监督制度存在的问题    一、仲裁监督立法不协调    二、仲裁监督体系残缺    三、仲裁监督层次不清  第三节  完善我国仲裁监督制度的主要思路    一、完善仲裁机构内部监督    二、完善法院系统司法监督    三、完善仲裁协会行业监督    四、完善社会舆论民间监督第七章  我国涉外仲裁制度的一般理论及其不足与完善  第一节  涉外仲裁制度的一般理论    一、涉外仲裁的界定    二、国内仲裁与涉外仲裁进行区别的内在逻辑    三、现代涉外仲裁制度的发展趋势  第二节  我国涉外仲裁制度的历史评价与面临的新环境    一、我国涉外仲裁制度的历史评价    二、我国涉外仲裁制度面临的新环境  第三节  我国涉外仲裁制度的现状与完善    一、CIETAC2005年仲裁规则的创新    二、CIETAC2005年仲裁规则的不足    三、CIETAC2005年仲裁规则的完善岁月如歌感念师恩——后记

章节摘录

什么是仲裁制度的自足性？这是在探讨仲裁制度自足性的必要性和可能性之前所应当解决的一个前提性的问题。  在术语学上，自足性是指一种事物在构成要素上能够不依赖于另一种事物而独立存在。因此，所谓仲裁制度的自足性，是指仲裁制度和民商事仲裁法律体系相对于诉讼制度而言存在着自身要素上“自给自足”的特征，也即除仲裁裁决的强制执行以外，仲裁制度对纠纷的裁判和运行程序能够不依赖于诉讼制度的条件而独立存在。需要指出的是，仲裁制度的自足性和仲裁制度的独立性是两个既存在区别又相互关联的概念。两者之间的区别在于：我国仲裁法学界对仲裁制度独立性的理解一般是指“仲裁庭依法独立行使仲裁权不受他人干涉”，强调的内容主要是仲裁机构独立于行政机关、仲裁机构之间相互独立、仲裁机构独立于仲裁协会以及仲裁庭和仲裁员在仲裁案件时的独立判断，因此，仲裁制度和民商事仲裁法律体系良性运行的内部要素是否具备与仲裁制度是否独立并不是一种严格的对应关系，仲裁制度的独立性并不等同于仲裁制度和民商事仲裁法律体系的自足性。两者之间的关联在于：仲裁制度和民商事仲裁法律体系的“自给自足”能够促进仲裁制度的独立性，这种独立性的意旨超越了仲裁机构的独立及仲裁庭和仲裁员在仲裁案件时的独立判断，建立在仲裁制度和民商事仲裁法律体系“自给自足”基础之上的仲裁制度的独立性在范围上更加广泛，程度上更加深刻，表现为仲裁制度与民事诉讼制度比肩而立，在层级上与民事诉讼法保持协调，从而保证两者相辅相成而使仲裁法居于国家基本法的位阶。

后记

天地君亲师，古人如此颂扬师道；灵魂工程师，今人这样赞誉师德。作为一个历经坎坷，曾经备受老师关爱的学生，现在又重回母校任教，人生中最值得感念的就是老师们的深情哺育，更难忘的也是老师们的丝丝关切和拳拳爱心。西政沐巴渝之遗风，拥歌乐之灵气，六十年风雨兼程，几度沧桑但终铸辉煌。《旧约传道书》说：“一代过去，一代又来，地却永远的长存。”西政这片浸润着巴渝文化和红岩精神的土地，凝聚了无数西政人的心血和努力，也汇聚了一代又一代老西政人对新人的提携和关爱，共同推动和建构着这个学校的脊梁和精神，而我也有幸目睹并感受了这种精神的洗礼和西政人的爱心。春风化雨，润泽于心，那一幕幕深嵌心底，都是岁月中永不褪色的串串珍珠。这里留下了我奋斗的足迹，也留下了老师们对我的殷殷关切。西政求学时，跟老师相处的点点滴滴，甚而寻常小事，过后思量倍动情。读研究生时，有幸师从恩师谭兵先生。逢年过节，先生与师母魏老师总是邀请我们十几位研究生到他们家吃火锅。至今仍记得我们围炉夜话，热气腾腾的火锅中沸腾着温馨的师生情意。

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