意思自治视角下的公司章程法律制度解读

出版时间：2010-1  出版社：中国法制出版社  作者：刘坤  页数：264  

前言

上海大学法学院发展到今天差不多已经三十年了。子日：三十而立。经过近三十年筚路蓝缕的开拓和高歌猛进的奋斗，一所引人注目的新型法学院已崭露头角。一个学校、一个学院要在强手如林的学术界占有一席之地必须有自己的文化传承和文化积淀，必须有良好的学术氛围，必须有鲜活的学术思想。而学术氛围的打造、学术思想的凝练则必须靠具有一定学术水准的专著、论文、学术讲座等学术平台加以记载、传播和张扬。为了活跃思想、提升学术档次，上大法学院在学校支持下相继打造了“上大法学大讲堂”、《上大法学文库》和《上大法学评论》三个学术阵地。“上大法学大讲堂”主要是邀请国内外名流、学术精英到上海大学杏坛晒技、传经布道。他们当中，既有我国法学界的领军人物，如江平先生，也有国外的学术名流，如日本著名商法专家早稻田大学教授大塜英明先生、澳大利亚拉卓比大学法学院院长戈登·沃克先生；既有德高望重的学术名宿和学术泰斗，如马克昌先生、李龙先生，也有蜚声学术界的中青年法学家，如朱苏力先生、尹田先生。他们深邃的学术思想、超人的学术勇气和犀利的语言，使广大受众获益良多，同时也极大地提升了上大法学院的学术水准和学术品位。

内容概要

本书源自我写于2006年的博士毕业论文。文章撰写时正值现行公司法颁布施行前夕，社会各界参与公司法立法活动的热情空前高涨，特别是理论法学学者提出了结合政治体制与经济体制改革，将完善公司立法作为建立健全社会主义市场经济法律体系重要部分的思路，对我国转轨体制下公司制度建设、公司缺乏自治、公司治理结构失效等重要问题进行了较为全面和深刻的总结分析。结合这场讨论，并根据自己专业知识的积累和理论基础知识的丰富程度，我将对公司法自身的关注和对公司法律制度的研究作为最基本的定位和目的，从基础理论和实证分析等不同方面探究意思自治在公司法律制度中的地位和作用，并最终以解读意思自治视角下的公司章程为主线完成了本文的写作。可以说，书中的内容和观点是自己从事法学学习和研究以来主妻心得的集中体现。

作者简介

刘坤，1977年生，法学博士，现供职于中国石油化工集团公司。致力于民商法，特别是公司法的研究，曾发表学术论文10余篇，其中有代表性的主要是：《财产权制度的存在基础》（与赵万一教授合著，载《现代法学》2004年第5期）、《论个人合伙中的债务承担》（载《现代法学》2001年第11期）、《反担保制度新探》（载《现代法学》2002年第6期）、《商法学》（参与合著，中国检察出版社2002年版）等。

书籍目录

引言第一章　意思自治是公司章　程的灵魂    ——公司章　程自治的理论思考  第一节　  意思自治之内涵  第二节　  意思自治探源  第三节　从意思自治的演进分析看对公司法的现实意义  第四节　  公司契约理论——意思自治在公司制度上的实现第二章　公司制度溯源    ——公司章　程自治的制度思考  第一节　  公司起源与公司自治  第二节　公司特许设立与公司自治  第三节　  公司准则设立与公司自治第三章　公司章　程自治边界研究  第一节　公司章　程的性质    ——公司章　程自治的内部机制  第二节　公司法的性质    ——公司章　程自治的外部机制  第三节　  构建我国公司章　程自治的边界第四章　公司章　程自治在我国的异化    ——兼评我国原《公司法》之典型问题  第一节　公司章　程自治在我国异化的原因  第二节　  公司章　程自治异化在我国公司法中的表现及解析第五章　理性自治的公司法修正之路    ——以新《公司法》为视角  第一节　我国公司法的修改与完善  第二节　章　程自治在新公司法中的规范考察  第三节　  章　程自治在新公司法中的制度考察结语：公司章　程自治的前行之路参考文献后记

章节摘录

治理念在公司具体制度和规范之间的实现搭建一个连通的桥梁，也为以往在此问题的研究上表现出的松散和重理论轻实践的弊端，作力所能及的补正。（二）研究的内容和结构对于本书，笔者从“公司章程自治的精神内涵即意思自治理论”和“公司章程自治的制度基础即公司制度”这两个不同纬度溯源，期望追求公司章程自治的合理逻辑，并在此基础上进一步论证得出公司章程如何自治的答案，即公司章程自治性的边界界定。但是本书的目的远不在此：第一、理论从来都是有所指的，这样的理论才是有所值的；第二、理论的正确性总是在适合它的环境下验证的。因此，本书还对现实制度进行了剖析和对时弊进行了针砭。时逢公司法修订这一大事件，对新公司法在公司章程自治的态度和立法体现的评析也是这一部分的应有内容。本书的具体论证从逻辑上可以分为两个部分，即基础理论部分和实证分析部分。基础理论部分构建的是理论平台，具体解答了三个问题，一是意思自治在公司章程自治中的重要意义；二是公司制度作为公司章程自治基础的制度考察；三是论证了公司章程自治的标准和边界，这是本书重要的结论之一。在实证分析部分中，本书运用前文的理论分析结论，特别是通过公司章程自治的标准和边界，对公司法的实然状况作了较为详细的解析。具体到文章的篇章。

后记

在拿出本书的时候，我要诚挚的感谢这些年来教育、指导过我的师长和关心、帮助过我的亲友。恩师赵万一教授一直以来提携我步人法学殿堂，每每在我面临重大困难时，给予我特别的教诲和关照，促我不断前行。想起这些，总使我感到受宠若惊，不知以何回报。李功建、李晓梅、张永和、郭小强、李开国、张玉敏、汪世虎等西南政法大学的慈爱师长看我从青涩学子一步步走向成熟，让我在10年求学生涯和现今的生活中获益良多，感激的心情不能言表。曹兴权、李燕、吴晓锋、丁海俊、吴敏、刘东平、王煜宇、李兆玉、仲崇玉、刘巧等同窗和同门学友的帮助给我提供了前行的动力。中国农业大学的刘开朗博士为我的写作搜集资料并提供了很多很好的建议，在此向他表示真诚的感谢。感谢纪莉丽、石初玲、姚树欣、高波等长辈为我的工作提供的帮助，感谢向平、马可人、唐晓宁、张龙等好友曾经给我提供的生活上的帮助，没有这些就不会有本书的出版。感恩之心常在，机会不常有。这算是一份答卷报答逝去父亲的期盼。感谢父亲、母亲给予我健康的身体、良好的品格，给我温暖的成长环境。感谢岳母长久以来对我学习生活的深切关心。

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