法律与历史

出版时间：2012-3  出版社：北京大学出版社  作者：谢鸿飞  
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内容概要

体系化法史学的目标是从历史材料中提炼出普遍规则。它对应于历史法学的体系方法与历史方法，即以历史中的法律素材为基础，建构法学与法律体系。众所周知，历史法学的劲敌是自然法，体系化法史学的基本观念也是，传统的自然法体系完全为玄思的产物，难免空疏不当，实用性匮乏，故法学应强调实证与科学。体系化法史学“六经注我”的研究特征虽然相当突出，但整体上依然是罗马私法体系化的结果。不过在潘德克顿法学一一概念法学这一华丽转身完成后，体系方法最终战胜了历史方法，
“历史”在“体系”中已经荡然无存，“体系”完全成了自我演绎的封闭系统。“经由罗马法，但超越罗马法”的目标实现了：完全不依赖任何社会背景的、没有任何时空限制的一般民法(学)体系得以形成。体系化法史学最重要的硕果竟然是“民法自然法”!

书籍目录

导 论
　一、历史法学派与萨维尼的学术命运
　二、历史、法制史与民法
上编 历史法学派的两种遗产
　第一章 历史法学派的兴起
　　一、历史法学派的诞生
　　二、历史法学派与历史主义、浪漫主义
　　三、历史法学派与文化民族主义
　第二章 历史法学的理论脉络
　　一、导论
　　二、欧陆历史法学的理论谱系
　　三、英美历史法学的理论谱系
　第三章 历史法学派的洞见与“危险”
　　一、历史法学与自然法学
　　二、历史法学与社会契约论
　　三、历史法学与法律变迁
　　四、历史法学派的“危险”：从民族精神到国家精神
　　……
中编　体系化法史学
下编　法律历史社会学
结论
参考书目
索引

章节摘录

版权页：   从学科建制看，当时德国出现了多种历史主义学派：在历史学领域，出现了以尼布尔（B．G．Niebuhr）、兰克为代表的客观历史主义学派；在经济学领域，出现了经济学的“历史学派”；在文艺领域，弥漫着对中世纪的强烈精神思乡情绪；法学几乎是以萨维尼的历史法学为中心建构的。故德国“在18世纪和19世纪交替之际，在科学的思维和哲学的思维里，一种同历史的新的关系明显可感”。 在法国大革命之后，历史主义即逐渐“登上历史舞台”。迈涅克把沙夫茨伯里（Shaftesbury）、莱布尼茨、G．阿诺德、维柯等称为历史主义的先驱，将伏尔泰、孟德斯鸠、休谟、埃德蒙•柏克、弗格森、歌德等都列为历史主义。但“历史主义”作为一种方法却是德国保守主义精神的产物，之后又影响了英国。②这场运动影响甚为深刻，故迈涅克将其称为“西方思想史上曾经发生过的最伟大的思想革命之一”。 历史主义把历史作为解读现在、筹划未来的手段。重塑过去、再振辉煌的理想，无疑有很强的感召力，是凝聚人心的有力武器。19世纪的德国人坚信，从历史中可以发现民族的特性、民族的辉煌，在遥远的过去可以找寻到德意志强大的本源、动力和牢固的社会基础。赫尔德指出，远在塔西佗笔下的日耳曼人就存在着现在德意志民族的特性。于是，大批知识分子开始研究德意志民族的祖先——日耳曼人，他们搜集日耳曼人的民歌，研究日耳曼人的史诗。面对卷帙浩繁的民族历史的记录，普鲁士的改革家组织了“德意志历史学会”，整理和编纂民族整体的历史。他们发现德意志中世纪的文化史上有一段“辉煌的”时期，特别是12—13世纪的德意志文化的“古典主义”时期，各种类型的诗歌、建筑及与其相联系的艺术都取得了彪炳的成就。英雄史诗中的高地德语、罗马式和哥特式教堂建筑中的审美原则和技术规则、雕刻和绘画中的现实主义因素、修道院文化中的理性推理方法和研究自然的兴趣，各个文化领域内保留的古希腊和罗马的影响等，都被认为是德意志历史上的古典文化现象。这种强调“历史”正统性和优越性颇有点类似于“祖上也阔过”的心理。历史法学派最初源于对罗马法的研究，它本身就是历史主义的具体应用，强调法律不可能从普遍的前提中推导出来，法律与法学必须以历史与经验为基础。

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《法律与历史:体系化法史学与法律历史社会学》由谢鸿飞著，《法律与历史:体系化法史学与法律历史社会学》对历史法学派内部罗马法学派与日耳曼法学派的分裂着墨较多，因为两派的离合聚散，折射的是19世纪中期后德国社会的各种思想冲突：文化与文明、事功与理想、实用与浪漫、心性与物质、与时俱进与精神思乡……哪一个转型中的社会不是如此呢？源于此，作者可以比较顺利地“想象性重构”德国社会，对19世纪德国文献的解读，“拈花微笑”未必可能，但也多少能“同情地理解”，触摸这些文字的余温。