法律方法论

出版时间：2007-7  出版社：山东人民出版社  作者：刘治斌  页数：415  
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内容概要

　　关于司法中的法律方法，也许确实如德沃金所讲的“好的法官往往把类推、技巧、政治智慧和自己的职责感融合在一起，作出一个直觉判断；他‘领会’法律，更甚于他能解释法律；所以，无论怎样仔细思索推敲，也总是不能将自己领会到的东西充分地形诸文字。”法律结论形成过程中的法官判断，确实存在许多“只可意会，不可言传”之处。但是，这种对于方法的“无以言表”绝不可以因此成为轻视方法、甚至完全无视方法论意义的理由。我更愿意相信，当法治或者说法律治理已经成为一种普遍的共识时，法治的实践活动，包括适用法律的过程，实际上最终都会演变成一个方法的选择问题。而对方法选择中的工具要素与价值考量的揭示、展现和提炼，不仅是必要的，而且也是可能的。　　从九年前投奔葛洪义教授门下读法理学硕士研究生开始，在谋生养家之余，我一直都把法律方法问题作为自己学术思考和研究的一个重要领域。这本小书，因此也可以说是作者九年研习司法过程、特别是法律判断形成过程的一点心得。其中的一些观点和认识，曾经在一些法学刊物发表过。但更多内容，则是在作者去年试图将自己的这个领域多年的所思所想做一番系统梳理时，重新写成的。

书籍目录

导论：关于“法律方法”的检讨及其批一、法律方法的含义二、法律方法、法律方法论及法学方法论三、法律方法的特点四、法律方法的意义五、法律方法批判第一章 法律思维与法律职业一、法律职业及其理论构建(一)法律职业化的历史回顾(二)作为职业的法律(三)作为方法的法律职业二、法律思维：一种职业主义的视角(一)关于法律思维的学术考察(二)法律思维与法律职业的关系(三)典型的法律思维是司法思维三、当代中国的法律职业化及其制度建设(一)中国法律职业分工和专业化的历史(二)中国法律职业化的制度保障(三)法律职业道德建设第二章 法律理论与法律方法一、初识法律二、不同法律观与方法理论(一)实证分析法学与法律方法(二)自然法学的法律观与方法论(三)社会学法学的法律观与方法论(四)多元法律观与方法论三、作为法律判断的依据(一)制定法(二)习惯法(三)法律解释(四)法律政策的考虑(五)案例或判例制度的影响(六)契约(七)国际条约或惯例第三章 司法过程中的法律发现及其方法一、法律发现的含义二、法律发现的方向及情形(一)法律发现的方向(二)发现法律的情形三、法律发现方法的实证分析(一)法律识别(二)法律解释(三)漏洞填补四、影响法官法律发现的因素第四章 法律解释理论及方法一、法律解释的涵义及目标(一)法律解释问题(二)法律解释的目标二、法律为什么需要解释三、法律解释方法研究的价值四、当代中国的法律解释(一)权力分配：可质疑的法律解释者(二)适用方法：实际的解释者五、法律解释方法及规则(一)法律解释方法(二)法律解释规则第五章 法律推理与法律判断一、法律推理与方法概述二、经验法则的地位、作用及局限(一)经验方法的界定(二)推理中常用的经验方法(三)经验方法的地位和作用(四)经验方法的局限性(五)结论三、案件事实的构建与法律判断(一)事实问题与法律问题的区分(二)案件事实的构建(三)事实认定之前的先行判断(四)事实与法律之间的视界交流(五)中国司法界关于“案件事实”认知的新动向第六章 法律论证：一般法律理论抑或方法一、法律论证的认识旨趣二、一般法律理论或方法三、法律论证的方法论的解读(一)法律论证的含义(二)法律论证的性质(三)法律论证的特征四、以司法裁判的合理性证立为核心的法律论证范围五、判决理由与法律论证六、以“事物本质”作为论据的论证第七章 适用法律中的方法反思一、正确认识法律方法二、法官被信任是最好的方法三、方法选择的基本准则(一)公平(二)程序(三)权衡主要参考文献后记